江蘇省高院、省檢察院、省公安廳發(fā)布《辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件指引》

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2024年1月8日， 江蘇省高院、省檢察院、省公安廳聯(lián)合發(fā)布《辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件的指引》。

關聯(lián)閱讀：

北知《侵犯商業(yè)秘密民事案件訴訟舉證參考》2021

最高院《辦理商業(yè)秘密民事案件司法解釋》2020

最高法、最高檢《知識產(chǎn)權刑事案件司法解釋(三)》2020

江蘇省高級人民法院

江蘇省人民檢察院

江蘇省公安廳

一、辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件的總體要求

一是堅持嚴格公正司法。堅持罪刑法定、罪責刑相適應，堅持以審判為中心，貫徹寬嚴相濟刑事政策，準確適用認罪認罰從寬制度，做到依法定罪量刑、寬嚴有據(jù)、罰當其罪。

二是堅持保護激勵創(chuàng)新。充分發(fā)揮保護商業(yè)秘密激勵創(chuàng)新的知識產(chǎn)權制度功能，進一步提升商業(yè)秘密刑事保護效能。重點打擊侵犯創(chuàng)新程度高、對經(jīng)濟社會發(fā)展具有突破和推動作用、涉關鍵領域核心技術商業(yè)秘密的犯罪行為，激勵高質(zhì)量創(chuàng)新和關鍵核心技術攻關；嚴厲打擊情節(jié)惡劣的犯罪行為，努力維護誠信守法、公平競爭的市場秩序。

三是堅持實體程序并重。充分考慮商業(yè)秘密無形性，犯罪行為隱蔽性，損失數(shù)額或違法所得難以確定等特點，依法妥善處理侵犯商業(yè)秘密刑事案件，保證判決結果公正、程序正當，切實維護權利人的合法權益。推動民事侵權訴訟程序與刑事司法程序的協(xié)調(diào)，避免處理結果沖突。減輕權利人維權成本、舉證負擔，依法保障權利人、犯罪嫌疑人、被告人的實體與程序權益。

二、關于“商業(yè)秘密”的認定

依據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》及《最高人民法院關于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》等相關法律、司法解釋規(guī)定，依法認定權利人主張的信息是否屬于商業(yè)秘密。

（一）商業(yè)秘密的內(nèi)涵及類型

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。權利人主張的商業(yè)秘密內(nèi)容應當具體明確。

1.技術信息，是指與技術有關的結構、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式、植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟、算法、數(shù)據(jù)、計算機程序及其有關文檔等信息?？梢允且豁椡暾募夹g方案，也可以是完整技術方案中的一個或若干個相對獨立的技術要點。

常見的技術信息包括圖紙中的尺寸公差、形位公差、粗糙度、圖樣畫法（表達方法）、尺寸標法、技術要求；產(chǎn)品配方中的配料、成分比例；工藝流程中的材料、配比、數(shù)值、環(huán)節(jié)、步驟；計算機程序代碼、為滿足一定技術目的而設定的參數(shù)、具體的算法等。

權利人不能籠統(tǒng)主張設計圖紙、生產(chǎn)工藝或計算機代碼構成技術秘密，應當明確構成技術秘密的具體內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟等。

主張計算機軟件中的算法構成技術秘密的，應當明確算法需要解決的問題、步驟、步驟之間的邏輯關系以及架構等內(nèi)容。

2.經(jīng)營信息，是指與經(jīng)營活動有關的創(chuàng)意、管理、銷售、財務、計劃、樣本、招投標材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息。可以是一個完整的經(jīng)營方案，也可以是經(jīng)營方案中若干相對獨立的信息要素個體或組合。

客戶信息包括客戶名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易習慣、意向、內(nèi)容等信息。

權利人不能僅以雙方存在長期穩(wěn)定交易關系為由主張?zhí)囟蛻粜畔嫵缮虡I(yè)秘密，應當明確其通過商業(yè)談判、長期交易等獲得的獨特內(nèi)容，如客戶特定需求、交易習慣、供貨時間、價格底線、利潤空間、采購渠道、銷售渠道、生產(chǎn)經(jīng)營能力等，避免將公眾所知悉的客戶名稱、地址等信息作為商業(yè)秘密保護。

（二）商業(yè)秘密的構成要件

商業(yè)秘密的構成要件，應當從該信息在犯罪行為發(fā)生時“不為公眾所知悉”、具有“商業(yè)價值”以及權利人采取了相應的“保密措施”三個要件審查認定。

（三）“不為公眾所知悉”的認定

1.總體思路。權利人應當明確其主張構成商業(yè)秘密的相關信息與公眾所知悉信息的區(qū)別。其請求保護的信息在犯罪行為發(fā)生時不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得的，應當認定為不為公眾所知悉。

不為公眾所知悉的“公眾”主體范圍并不局限于信息所屬領域內(nèi)人員，但相關信息已被所屬領域內(nèi)的多數(shù)人或一般人知悉的，則自然為公眾所知悉。

2.認定技術信息是否不為公眾所知悉，可以依據(jù)技術專家、技術調(diào)查官或者其他有專門知識的人提供的專業(yè)意見以及科技查新檢索報告等，必要時可以通過技術鑒定等手段解決。

3.認定客戶信息是否不為公眾所知悉，應當注意審查該客戶信息的特有性，權利人是否為該信息的形成付出了一定的勞動、金錢和努力，以及該信息是否公開或者易于從正常渠道獲得。通常應當審查權利人與客戶之間是否具備相對穩(wěn)定的交易關系，一次性、偶然性交易以及尚未發(fā)生實際交易的客戶一般不構成商業(yè)秘密意義上的客戶信息。

4.犯罪嫌疑人、被告人對相關信息不為公眾所知悉提出異議的，應當提供相應的材料或者線索，供辦案機關查證。

有證據(jù)證明存在下列情形之一的，可以認定為公眾所知悉：

（1）該信息在所屬領域?qū)儆谝话愠ＷR或者行業(yè)慣例的；

（2）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，所屬領域的相關人員通過觀察上市產(chǎn)品即可直接獲得的；

（3）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露的，如在國家或者行業(yè)技術標準、教科書、工具書、詞典、專利文獻、公開發(fā)行的學術專著或者刊物等公開出版物上公開的；

（4）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開的；

（5）所屬領域的相關人員從其他公開渠道可以獲得該信息的。

下列情形不影響相關信息不為公眾所知悉的認定：

（1）將為公眾所知悉的信息進行組合、整理、改進、加工后形成的新信息，符合不為公眾所知悉標準與條件的；

（2）專利審查員、藥品審查機構人員等政府職能部門工作人員因履行專利、藥品等審批職責而知悉商業(yè)秘密的。

（四）“商業(yè)價值”的認定

權利人請求保護的信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實或者潛在的商業(yè)價值，能為其帶來競爭優(yōu)勢，包括但不限于以下情形的，可以認定其具有商業(yè)價值：

1.能夠給權利人帶來一定經(jīng)濟收益的；

2.能夠?qū)嵤?，并實現(xiàn)一定創(chuàng)新目的，達到一定創(chuàng)新效果的；

3.能夠?qū)嗬说纳a(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重大影響的；

4.權利人為了獲得該信息，付出了相應的投入、研發(fā)成本或者經(jīng)營成本的；

5.該信息能夠為權利人帶來競爭優(yōu)勢的其他情形。

生產(chǎn)經(jīng)營活動中形成的階段性成果符合前款規(guī)定的，可以認定具有商業(yè)價值。

（五）“相應保密措施”的認定

1.總體思路。應當綜合考慮商業(yè)秘密及其載體的性質(zhì)、商業(yè)秘密的商業(yè)價值，保密措施的可識別程度、保密措施與商業(yè)秘密的對應程度以及權利人的保密意愿等因素，認定權利人是否采取了相應保密措施。保密措施通常能夠阻止商業(yè)秘密被他人獲得，并不要求萬無一失；保密措施要能夠使承擔保密義務的相對人意識到相關信息需要保密。

對于權利人在信息形成一段時間以后才采取保密措施的，應當結合具體案情從嚴審查，沒有相反證據(jù)證明該信息已經(jīng)泄露的，可以認定保密措施成立。

2.保密措施的形式。具有下列情形之一，在正常情況下能夠防止商業(yè)秘密泄露的，應當認定權利人采取了相應保密措施：

（1）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務的；

（2）通過章程、培訓資料、規(guī)章制度、書面告知等方式，對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應商、客戶、來訪者等提出保密要求的；

（3）對涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營場所限制來訪者或者進行區(qū)分管理的;

（4）以標記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對商業(yè)秘密及其載體進行區(qū)分和管理的；

（5）對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計算機設備、電子設備、網(wǎng)絡設備、存儲設備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復制等措施的；

（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔保密義務的；

（7）采取其他合理保密措施的。

3.概括性保密條款的認定。要求保密的商業(yè)秘密內(nèi)容原則上應當具體明確，但對于保密協(xié)議、保密條款、勞動合同、規(guī)章制度等僅對保守商業(yè)秘密作概括性要求，未明確保密的具體信息內(nèi)容的保密措施不能一概否定，需要結合犯罪嫌疑人、被告人事后是否實際知悉其接觸或者獲取的信息為商業(yè)秘密、是否采取不正當手段以及相關信息實際泄密的可能性等因素綜合判斷。

具有下列情形之一的，可以認定概括性保密條款為有效、合理的保密措施：

（1）權利人在日后工作中明確告知犯罪嫌疑人、被告人相關信息為商業(yè)秘密；

（2）根據(jù)誠實信用原則以及合同的性質(zhì)、目的、締約過程、交易習慣等，犯罪嫌疑人、被告人知道或者應當知道其接觸或獲取的信息屬于商業(yè)秘密；

（3）犯罪嫌疑人、被告人故意采用不正當手段獲取權利人主張保護的信息，或者披露、使用、允許他人使用以不正當手段獲取的信息，而且也無證據(jù)證明該信息在此前已經(jīng)被公開。

三、關于“侵犯商業(yè)秘密行為”的認定

（一）關于“以不正當手段獲取商業(yè)秘密”的認定

1.總體思路。認定此項行為的前提是犯罪嫌疑人、被告人此前并不掌握、知悉或者持有商業(yè)秘密，應當排除因法律規(guī)定、職務職責或者合同約定，合法掌握、知悉或者持有商業(yè)秘密的情形，以區(qū)別于“違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求”的行為。

2.“盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段”的認定。

（1）盜竊，是指通過秘密竊取商業(yè)秘密載體或者未經(jīng)授權通過攝影、攝像、復制、監(jiān)聽等手段獲取商業(yè)秘密的行為。竊取的對象，包括商業(yè)秘密的有形載體或者有形載體內(nèi)包含的電子信息。偷閱商業(yè)秘密后，憑借記憶將其再現(xiàn)出來，也應當認定為盜竊方式。

盜竊必須有竊取商業(yè)秘密的主觀目的。以竊取普通財物為目的，實際獲得商業(yè)秘密的，不構成侵犯商業(yè)秘密罪。竊取時不知道是商業(yè)秘密，事后發(fā)現(xiàn)是商業(yè)秘密仍進行披露、使用或者允許他人使用，可以認定為以不正當手段獲取。

（2）賄賂，是指通過給予財物、高薪、股份或者許諾職位升遷等財產(chǎn)性利益或者非財產(chǎn)性利益的方式，獲取商業(yè)秘密的行為。

因賄賂行為存在侵犯商業(yè)秘密罪與商業(yè)賄賂犯罪競合的，需要結合個案情況，根據(jù)競合理論定罪量刑。

（3）欺詐，是指采用虛構事實、隱瞞真相的方式，使他人陷于錯誤認識而交付商業(yè)秘密的行為。

（4）脅迫，是指通過對生命、健康、隱私、財產(chǎn)、聲譽等方面的損害、威脅或要挾的方式，獲取商業(yè)秘密的行為。

（5）電子侵入，是指采用黑客、木馬等技術手段，破壞他人技術防范措施，侵入計算機信息系統(tǒng)等，獲取商業(yè)秘密的行為，通常采用破解、盜竊身份認證信息、強行突破安全工具等方式。采取未經(jīng)授權或者超越授權使用計算機信息系統(tǒng)等方式竊取商業(yè)秘密的，應當認定為電子侵入方式。

因電子侵入行為存在侵犯商業(yè)秘密罪和非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪競合的，根據(jù)競合理論定罪量刑。

3.以不正當手段獲取商業(yè)秘密構成犯罪，不以使用為前提。以不正當手段獲取商業(yè)秘密的載體，尚未從該載體中提取相關信息的，可以認定為已獲取商業(yè)秘密。

4.其他不正當手段的性質(zhì)和嚴重程度應當與盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入等行為相當，行為本身即是不法行為。一般而言，以違反法律規(guī)定、誠實信用原則或者公認的商業(yè)道德的方式獲取權利人的商業(yè)秘密的，應當認定屬于以其他不正當手段獲取商業(yè)秘密。

5.通過自行開發(fā)研制或者反向工程獲得被訴侵權信息的，不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。

反向工程，是指通過技術手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關技術信息。

以不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密后，又以反向工程為由提出抗辯的，不予采信。

（二）關于“違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求”的認定

1.總體思路。認定此項行為的前提是犯罪嫌疑人、被告人根據(jù)法律規(guī)定、職務職責或者合同約定，合法掌握、知悉或者持有權利人的商業(yè)秘密。

對于因為工作便利能夠接觸權利人的商業(yè)秘密，但通常情形下并不需要知悉或掌握商業(yè)秘密的犯罪嫌疑人、被告人，利用工作便利主動搜集，獲取商業(yè)秘密的，應當認定為以不正當手段獲取商業(yè)秘密。

2.默示保密義務。對于雖未約定保密義務，但根據(jù)誠實信用原則以及合同的性質(zhì)、目的、締約過程、交易習慣等，知道或者應當知道其接觸或獲取的信息屬于商業(yè)秘密的主體，也應當承擔保密義務，具體包括權利人的員工、前員工、交易相對人以及其他單位或自然人。

認定員工、前員工是否有渠道或者機會獲取權利人的商業(yè)秘密，可以考慮與其有關的下列因素：

（1）職務、職責、權限；

（2）承擔的本職工作或者單位分配的任務；

（3）參與和商業(yè)秘密有關的生產(chǎn)經(jīng)營活動的具體情形；

（4）是否保管、使用、存儲、復制、控制或者以其他方式合法接觸、獲取商業(yè)秘密及其載體；

（5）需要考慮的其他因素。

（三）關于“以侵犯商業(yè)秘密論”的認定

1.總體思路。該項行為主體為“以不正當手段獲取商業(yè)秘密”及“違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求”之外的第三人，具體表現(xiàn)為明知商業(yè)秘密來源不合法，仍然獲取、使用、披露或者允許他人使用該商業(yè)秘密。

2.“明知”是該類行為構成犯罪的必要條件，即明確知道該商業(yè)秘密來源不合法，包括但不限于以下情形：

（1）明知他人由于侵犯商業(yè)秘密行為承擔過民事責任、受過行政處罰甚至刑事處罰；

（2）明知他人系職業(yè)性商業(yè)間諜。

（四）“披露、使用或者允許他人使用商業(yè)秘密”的認定

1.披露，是指將商業(yè)秘密告知權利人以外的其他人，或者將商業(yè)秘密內(nèi)容公之于眾。披露的公開化程度或者受眾的多少，一般不影響披露行為的成立。

2.使用，是指在生產(chǎn)經(jīng)營活動中直接使用商業(yè)秘密，或者對商業(yè)秘密進行修改、改進后使用，或者根據(jù)商業(yè)秘密調(diào)整、優(yōu)化、改進有關生產(chǎn)經(jīng)營活動。

3.允許他人使用，是指將自己持有的權利人的商業(yè)秘密有償或者無償?shù)靥峁┙o他人，或者指導他人用于生產(chǎn)經(jīng)營活動等。

（五）同一性判定

1.涉案信息與權利人的商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)性相同，或者與商業(yè)秘密中對實現(xiàn)技術目的、效果起關鍵作用的部分相同的，可以認定兩者具有同一性。

在認定是否構成實質(zhì)性相同時，可以考慮下列因素：

（1）涉案信息與商業(yè)秘密的異同程度；

（2）所屬領域的相關人員在侵犯商業(yè)秘密行為發(fā)生時是否容易想到涉案信息與商業(yè)秘密的區(qū)別；

（3）涉案信息與商業(yè)秘密的用途、使用方式、目的、效果等是否具有實質(zhì)性差異；

（4）公有領域中與商業(yè)秘密相關信息的情況；

（5）需要考慮的其他因素。

2.計算機軟件涉及的商業(yè)秘密同一性判定應當圍繞涉案商業(yè)秘密保護對象進行，通常比對犯罪嫌疑人、被告人和權利人的源程序代碼。

如果犯罪嫌疑人、被告人的源程序代碼無法獲取，可以通過目標程序代碼的反編譯代碼進行比對，以判定兩者是否相同或者實質(zhì)性相同。如果犯罪嫌疑人、被告人計算機軟件中目標程序代碼的反編譯代碼，與權利人程序代碼中算法核心功能模塊的相應代碼段相同或者實質(zhì)性相同的，可以認定兩者具有同一性。

以未公開的目標程序代碼，或者以源程序代碼體現(xiàn)的技術方案為商業(yè)秘密保護對象的，以相應的內(nèi)容進行比對。

（六）共同犯罪的認定

不承擔保密義務的犯罪嫌疑人、被告人與承擔保密義務的犯罪嫌疑人、被告人通謀，共同實施侵犯商業(yè)秘密行為，構成共同犯罪的，根據(jù)具體情形分別認定：

1.不承擔保密義務的犯罪嫌疑人、被告人通過利誘、賄賂等方式誘使承擔保密義務的犯罪嫌疑人、被告人披露權利人商業(yè)秘密的，認定兩者以不正當手段獲取商業(yè)秘密。

2.承擔保密義務的犯罪嫌疑人、被告人主動向他人披露，或者允許其使用權利人商業(yè)秘密，以獲取財產(chǎn)性或非財產(chǎn)性利益的，認定兩者違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求侵犯商業(yè)秘密。

四、關于侵犯商業(yè)秘密“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”的認定

（一）總體思路

認定侵犯商業(yè)秘密犯罪“情節(jié)嚴重”“情節(jié)特別嚴重”時，可以以給權利人造成重大損失作為主要認定標準，并根據(jù)相關司法解釋的規(guī)定確定給權利人造成的損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額。

（二）“直接導致商業(yè)秘密的權利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉”的認定

侵犯商業(yè)秘密造成商業(yè)秘密的商業(yè)價值大幅降低、權利人商譽嚴重受損、大量減產(chǎn)、客戶大量流失或者喪失大部分市場份額等導致權利人重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的，可以認定為直接導致商業(yè)秘密的權利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉。

權利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的后果與侵犯商業(yè)秘密行為必須具有直接的因果關系，對破產(chǎn)、倒閉起主要、決定性作用。

（三）“合理許可使用費”的認定

以合理許可使用費作為認定損失的標準，應當僅限于以不正當手段獲取商業(yè)秘密的情形。

合理許可使用費，可以綜合涉案商業(yè)秘密權利人許可使用相同或者其他商業(yè)秘密權利人許可使用類似商業(yè)秘密收取的費用，以及商業(yè)秘密的類型、商業(yè)價值、許可的性質(zhì)、內(nèi)容、實際履行情況，侵犯商業(yè)秘密犯罪行為的情節(jié)、后果等因素認定。

（四）“商業(yè)價值”的認定

因侵犯商業(yè)秘密行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，可以根據(jù)其商業(yè)價值來認定損失數(shù)額。

商業(yè)價值，可以根據(jù)商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益，包括實際已獲得的利益和預期可得利益，以及可保持競爭優(yōu)勢的時間等相關因素綜合確定。

（五）“財產(chǎn)性利益”的認定

利用權利人的商業(yè)秘密作為對價獲得的股權、債權等利益可以認定為財產(chǎn)性利益。

犯罪嫌疑人、被告人已經(jīng)按照約定將商業(yè)秘密交付但尚未實際取得的財產(chǎn)性利益，或者商業(yè)秘密尚未交付但已取得的財產(chǎn)性利益，可以認定為其實際獲取的違法所得。商業(yè)秘密尚未交付，亦未實際取得財產(chǎn)性利益的，該財產(chǎn)性利益不認定為違法所得。

（六）確定權利人損失數(shù)額或者犯罪嫌疑人、被告人違法所得數(shù)額時技術貢獻率的適用

被侵犯的技術秘密系整體技術方案的一部分或者侵犯商業(yè)秘密的產(chǎn)品系另一產(chǎn)品零部件，該技術信息或零部件在整體技術方案或者整個產(chǎn)品中起核心或決定性作用的，可以以整體方案或者整個產(chǎn)品產(chǎn)生的利潤計算。不起核心或決定性作用的，在可以區(qū)分的條件下，應當根據(jù)該技術信息、零部件在整體技術方案、整個產(chǎn)品中所起的作用、對于實現(xiàn)整體技術效果的貢獻率等因素，合理確定權利人損失數(shù)額或者犯罪嫌疑人、被告人違法所得數(shù)額。

技術貢獻率可以根據(jù)鑒定意見、審計評估意見、技術專家或者技術調(diào)查官咨詢意見以及其他在案證據(jù)，審查涉案技術秘密對于提高生產(chǎn)效率、降低經(jīng)營成本等方面的作用綜合確定。

五、關于侵犯商業(yè)秘密刑事案件的技術鑒定

（一）鑒定的選擇

辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件過程中，可以就專門性問題委托鑒定。如通過召開專家會議、技術調(diào)查官輔助辦案等方式能夠查明技術事實的，可以不通過鑒定方式解決。是否需要委托技術鑒定由辦案機關綜合考慮具體案情決定。非技術事實如經(jīng)營信息是否不為公眾所知悉以及同一性的查明，一般不通過鑒定方式解決。

（二）鑒定機構的確定

對于需要鑒定的事項，應當委托具備相應資格和專門知識的人員，具有相應檢測設備和檢測條件等鑒定能力的鑒定機構鑒定。

涉及特殊技術領域的鑒定，鑒定機構因缺乏專業(yè)檢測設備，可以委托其他檢測機構就鑒定事項中的部分內(nèi)容進行技術檢測，但應當審查被委托單位的資質(zhì)、檢測條件，并就委托過程作詳細記載說明，鑒定人對根據(jù)檢測結果出具的鑒定意見承擔法律責任。

已就同一事項經(jīng)權利人、被告人、犯罪嫌疑人或者其他辦案機關委托鑒定過的，一般不再委托同一鑒定機構進行鑒定。

（三）鑒定機構及鑒定人的回避

辦案機關委托技術鑒定的，應當對鑒定機構及鑒定人，是否具備鑒定條件與能力，與辦案人員、權利人及其委托代理人、犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人、案件審理是否存在法律上的利害關系，以及其他可能影響公正鑒定的情形進行審查。鑒定機構具有上述情形的，不得委托其鑒定；鑒定人具有上述情形的，應當及時要求鑒定機構更換。

辦案機關應當及時將鑒定機構以及鑒定人情況告知權利人、犯罪嫌疑人、被告人，并明確告知其申請回避的權利及期限。確因案件偵查等客觀原因不能及時告知上述信息的，應當在相關事由消失后及時告知。鑒定機構及鑒定人情況，應當包括鑒定機構名稱，鑒定人姓名、工作單位、職務、職稱、學歷、專業(yè)領域等基本情況。

權利人、犯罪嫌疑人、被告人提出回避申請的，辦案機關應當認真審查后作出決定，并告知申請人，口頭告知的應當記入筆錄。回避理由正當?shù)?，應當重新確定鑒定機構和鑒定人。

上述回避規(guī)定適用于接受鑒定機構委托的檢測機構及檢測人員。

（四）鑒定事項的確定

1.委托技術鑒定前應當固定權利人主張的技術秘密的具體內(nèi)容。

2.委托鑒定書中應當準確無誤地表述委托鑒定的事項，并要求鑒定機構在充分收集相關技術資料的基礎上，根據(jù)鑒定程序和規(guī)則公正出具鑒定意見。

委托鑒定事項一般包括權利人主張的技術信息是否為公眾所知悉；犯罪嫌疑人、被告人使用的技術信息與權利人主張的技術秘密是否相同或者實質(zhì)性相同等。

鑒定事項應當具有可操作性，避免將一些無法通過技術手段鑒定的內(nèi)容，或者屬于法律判斷內(nèi)容等無需委托鑒定的事項，交由鑒定機構或鑒定人判定。

3.同一性鑒定應當將犯罪嫌疑人、被告人實際使用的技術方案與權利人的技術方案進行比對。因?qū)嶋H使用的技術方案已經(jīng)被破壞等原因無法比對的，可以采用犯罪嫌疑人、被告人技術資料或者產(chǎn)品等載體反映的技術方案進行比對。

4.對于以不正當手段獲取權利人技術秘密后未使用的，可以不做同一性鑒定。

5.權利人記載技術秘密的技術資料與從犯罪嫌疑人、被告人處調(diào)取的其實際使用的技術資料相同的，可以不做同一性鑒定。

（五）鑒定的預審查

1.鑒定前，辦案機關應當根據(jù)案件情況當面或者書面聽取權利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定檢材、鑒定事項的意見。當面聽取意見的，應當制作筆錄。對于權利人、犯罪嫌疑人、被告人提出的意見，辦案機關應當認真審查，及時將意見轉(zhuǎn)告鑒定機構，要求其充分審查并吸收正當、合理意見。

2.鑒定意見正式出具前，辦案機關可以在不影響鑒定機構獨立作出鑒定結論的前提下，針對鑒定意見初稿中鑒定過程記載是否清楚詳細、鑒定程序是否規(guī)范、鑒定意見是否符合委托要求以及鑒定意見的表述是否清晰等方面進行預審查，提出意見。

（六）鑒定意見的審查

1.辦案機關應當嚴格審查委托鑒定的程序以及鑒定意見內(nèi)容，包括鑒定機構和鑒定人是否具有法定資質(zhì)、是否存在應當回避的情形；檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關規(guī)定，與相關提取筆錄、扣押清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否可靠；鑒定意見的形式要件是否完備；鑒定程序是否符合法律、有關規(guī)定；鑒定的過程和方法是否符合相關專業(yè)的規(guī)范要求；鑒定意見是否明確；鑒定意見與案件事實有無關聯(lián)；鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關照片等其他證據(jù)是否矛盾，如果存在矛盾，能否得到合理解釋。

鑒定意見存在內(nèi)容不清晰、語義分歧等情形的，可以向鑒定機構、鑒定人詢問，或者調(diào)取鑒定人在鑒定過程中的陳述等，并要求其詳細說明。

2.辦案機關應當聽取權利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定程序和鑒定意見的意見。當面聽取意見的，應當制作詳細筆錄。權利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定意見提出異議的，辦案機關應當認真審查，可以要求鑒定機構作出相應說明，必要時可以聽取技術調(diào)查官、專家輔助人的意見。

3.人民法院在開庭審理中，應當組織控辯雙方就鑒定意見進行質(zhì)證。權利人、被告人對鑒定意見提出異議的，人民法院可以根據(jù)案件審理需要，要求鑒定人出庭接受詢問或作出書面說明。

六、辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件的程序問題

（一）公安機關受理條件

報案人報案或者控告時，應當提供以下初步證據(jù)證明其主張的商業(yè)秘密以及存在涉嫌犯罪行為：

1.商業(yè)秘密具體內(nèi)容及載體；

2.商業(yè)秘密的權屬證明材料；

3.商業(yè)秘密不為公眾所知悉的鑒定意見、查新檢索報告或?qū)＜乙庖姷龋?br style="margin:0px;padding:0px;max-width:100%;box-sizing:border-box !important;overflow-wrap:break-word !important;outline:0px;" />

4.商業(yè)秘密具有商業(yè)價值并采取相應的保密措施；

5.被控告人實施侵犯商業(yè)秘密行為的相關線索；　　

6.商業(yè)秘密被侵犯造成權利人損失數(shù)額在30萬元以上或者導致因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的初步證據(jù)。

報案人可以一并提交被控告人使用的技術信息、經(jīng)營信息等與其商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)性相同的證據(jù)。

（二）立案審查

公安機關經(jīng)審查，認為有涉嫌犯罪的事實，或者其他情節(jié)符合侵犯商業(yè)秘密罪的立案追訴標準，需要追究刑事責任且屬于本地公安機關管轄的，應當立案偵查。

對不符合立案條件的，依法作出不予立案決定，告知報案人通過民事訴訟、行政程序等途徑解決。對于需要追究刑事責任但不屬于本地公安機關管轄的，應當移送有管轄權的公安機關。

（三）準確、慎重適用強制措施

辦理侵犯商業(yè)秘密案件，應當嚴格依照法定程序，準確適用限制被控告人人身、財產(chǎn)權利的強制性措施。在被控告人使用的技術信息、經(jīng)營信息等與權利人主張的商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)性相同的認定意見作出前，原則上不采取限制人身、財產(chǎn)權利的強制性措施。

（四）管轄

侵犯商業(yè)秘密刑事案件由犯罪地縣級公安機關負責受理偵辦，派出所不得辦理。必要時，市級公安機關可以辦理由縣級公安機關管轄的侵犯商業(yè)秘密刑事案件。

侵犯商業(yè)秘密刑事案件的審查逮捕、審查起訴、法律監(jiān)督由負責管轄知識產(chǎn)權案件的基層人民檢察院辦理。對案情重大、復雜的侵犯商業(yè)秘密刑事案件，必要時，經(jīng)市級人民檢察院與中級人民法院協(xié)商后，可由市級人民檢察院向中級人民法院提起公訴。

侵犯商業(yè)秘密刑事案件由具有知識產(chǎn)權民事案件管轄權的基層人民法院審判。必要時，中級人民法院可以審判基層人民法院管轄的第一審侵犯商業(yè)秘密刑事案件；基層人民法院認為案情重大、復雜需要由中級人民法院審判的第一審侵犯商業(yè)秘密刑事案件，可以請求移送中級人民法院審判。

（五）刑民交叉案件的程序處理

審理刑事案件過程中，被害人提出附帶民事訴訟，且不違反民事案件級別管轄規(guī)定的，可以探索開展附帶民事訴訟，一并解決民事賠償問題。刑事附帶民事訴訟案件結案后，被害人不得再次提起民事訴訟。

因同一被訴侵犯商業(yè)秘密行為分別發(fā)生侵犯商業(yè)秘密的民事侵權糾紛和涉嫌刑事犯罪案件，原則上兩案可以分別處理，但辦案機關應當加強協(xié)調(diào)，保證處理結果相統(tǒng)一。

當事人以涉及同一被訴侵犯商業(yè)秘密行為的刑事案件尚未審結為由，請求中止審理侵犯商業(yè)秘密民事案件，人民法院在聽取當事人意見后認為必須以該刑事案件的審理結果為依據(jù)的，應當裁定中止訴訟，待刑事案件審結后，再恢復民事案件的審理。如果民事案件不是必須以該刑事案件的審理結果為依據(jù)，則民事案件應當繼續(xù)審理。

同時承擔刑事責任和民事責任的被告人，其財產(chǎn)不足以全部支付的，應當先行承擔對被害人的民事賠償責任。