【分享】企業(yè)專利管理的迷失與救贖

2018-09-05瀏覽次數(shù)：

文章來源：IPRlearn    原創(chuàng)：張志剛  唐維鐵

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封面圖片來自網(wǎng)絡(luò)

一、引言

某行業(yè)龍頭企業(yè)，累計擁有3000多件授權(quán)專利，企業(yè)IP總監(jiān)每每給老板匯報工作，對此總津津樂道，企業(yè)老板心里自然也是美美的。突然，有一天，該企業(yè)被同行一家小企業(yè)起訴專利侵權(quán)，老板是氣不打一處來，心想真是活膩了不是，馬上安排IP總監(jiān)找出5個、10個專利進(jìn)行反訴。經(jīng)過伙伴們通宵達(dá)旦的篩選，IP總監(jiān)驚出一身冷汗，沒想到一件可以反訴的專利都沒找到。真是尷尬，一頓痛罵肯定少不了，以后伸手再討知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)費可就難了。

為什么會出現(xiàn)上面情況，筆者認(rèn)為這類情況應(yīng)不在少數(shù)。正確的做事是能力，做正確的事是思維、方法。企業(yè)IPR通常都會說，企業(yè)專利工作不就是挖專利、指導(dǎo)交底、撰寫和風(fēng)控管理么，來一個案子，處理一個，來一百，消滅一百。筆者認(rèn)為，沒有匹配企業(yè)發(fā)展目標(biāo)的專利戰(zhàn)略指引，專利管理的結(jié)局要么是被發(fā)明人構(gòu)思淹沒，淪為發(fā)明人天馬行空下的苦逼寫手，要么是整天忙得吐血還要吐槽老板不夠重視，最怕的莫過于到頭來發(fā)現(xiàn)專利保護(hù)不了自己，也限制不了別人。

二、把脈專利管理視角

企業(yè)專利管理視角該如何定位呢？

筆者認(rèn)為，首先，企業(yè)IPR應(yīng)了解專利的價值實現(xiàn)方式。專利不只有排他性的使用價值，即通過獨占性使用專利技術(shù)在市場上獲得優(yōu)勢，還有交換價值，換得真金白銀、換來共同發(fā)展。對于非技術(shù)領(lǐng)先的企業(yè)，更應(yīng)關(guān)注專利的交換價值，俗話說得好，最好的防守就是進(jìn)攻，主動布局具有交換價值能力的專利，這點應(yīng)有認(rèn)知。

其次，“沒有戰(zhàn)略的企業(yè)就沒有靈魂”。延伸到專利管理，筆者認(rèn)為沒有專利戰(zhàn)略的專利管理，難免行尸走肉。戰(zhàn)略往往被認(rèn)為太虛，筆者認(rèn)為不是戰(zhàn)略的錯，而是制定戰(zhàn)略的人不夠水準(zhǔn)。如何制定適宜的專利戰(zhàn)略，需關(guān)注企業(yè)所處的行業(yè)特點、競爭態(tài)勢和企業(yè)的發(fā)展階段和目標(biāo)，以及自身資源配置綜合考慮。但首要搞清楚的是企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略，若是想引起大企業(yè)的收購，就得產(chǎn)出些讓目標(biāo)大企業(yè)看得上的專利權(quán)，騷擾它以獲得關(guān)注。若在行業(yè)內(nèi)已位居國內(nèi)老二，則主要精力盯住國內(nèi)行業(yè)老大設(shè)計專利戰(zhàn)略，輔以圍繞行業(yè)國外巨頭做好風(fēng)控管理。若為行業(yè)老三，則分析自身與老二、老大的差距，若自身實力更接近老二得多，則僅圍繞老二設(shè)計專利戰(zhàn)略，同時提防行業(yè)國外巨頭、國內(nèi)老大和排名貼近的同行。動不動將在前的一眾國內(nèi)外龍頭企業(yè)都列為競爭對手，以致深陷其中而感嘆時運不濟(jì)，只能說，心是夠大，但氣夠不夠粗，得掂量下自個！注意，管理一定要有所側(cè)重，畢竟咱這是在朝陽產(chǎn)業(yè)，沒多少資源可揮霍。

再者，專利覆蓋的銷售和制造產(chǎn)品的總量是世界公認(rèn)的價值評判的唯一標(biāo)準(zhǔn)。我們是世界制造中心、市場規(guī)模也夠大，中國專利的價值世界第一理所當(dāng)然。別不以為然，看看正泰與施耐德1.57億天價和解賠償便知。作為國內(nèi)龍頭企業(yè)，應(yīng)好好利用國內(nèi)市場杠桿去撬動國際巨頭的圍剿，天津納恩博收購美國平衡車鼻祖SEGWAY就是力證。

三、企業(yè)專利管理如何更出彩

不同企業(yè)雖因戰(zhàn)略不同而專利管理各異，但共通性是有的。下面列舉幾個維度以供參考。

1、如何讓產(chǎn)品形成系統(tǒng)性專利布局

在和企業(yè)溝通中，IPR問到:產(chǎn)品各部件的研發(fā)節(jié)點和研發(fā)強(qiáng)度因進(jìn)度安排各異，從項目結(jié)果進(jìn)行專利挖掘，一來因研發(fā)人員關(guān)注點差異不能保證產(chǎn)品專利布局的系統(tǒng)性，二來IPR掌控能力因精力分散也會導(dǎo)致產(chǎn)品布局的系統(tǒng)性缺失。筆者認(rèn)為，在開始某一產(chǎn)品研發(fā)時，首先從產(chǎn)品關(guān)鍵性能/指標(biāo)對應(yīng)實現(xiàn)的功能部件著手剖析分解，結(jié)合企業(yè)自身研發(fā)配置能力和專利導(dǎo)航，預(yù)先規(guī)劃可能的專利產(chǎn)出。下面以共享單車為例進(jìn)行說明（考慮到時間關(guān)系，剖析不一定完全準(zhǔn)確，僅作思路演繹）。

在剖析產(chǎn)品后，可結(jié)合企業(yè)資源配置情況，預(yù)先系統(tǒng)規(guī)劃專利產(chǎn)出，以使產(chǎn)品的專利布局不因研發(fā)進(jìn)度不一而失控。當(dāng)然，針對專利導(dǎo)航得出的主要玩家，一并規(guī)劃出需圍堵布局的專利地雷。對于不同功能部件的不同技術(shù)分支產(chǎn)出的專利或技術(shù)成果，根據(jù)市場偏好進(jìn)行技術(shù)組合以形成有競爭力的產(chǎn)品。

2、權(quán)利要求布局也是布局

除了在《專利質(zhì)量和專利布局攻防》文章提及的從技術(shù)架構(gòu)、產(chǎn)業(yè)鏈、技術(shù)鏈橫、縱向布局外，一個好的技術(shù)，權(quán)利要求本身的布局也至關(guān)重要。

曾幾何時，筆者對專利法條真的不屑一顧，認(rèn)為法條都是些生硬、干癟的文字，沒什么可推敲的。直到有一天審核完代理人案件后，才真正意識到專利法中的文字學(xué)問深奧，下面來看看案例。

技術(shù)背景：現(xiàn)有凍干機(jī)的運料車的工作平臺自帶獨立的層流罩，配備層流罩的運料車，質(zhì)量大，制約其送料速度，且運料車的層流罩只作用于工作平臺，在與其他平臺對接過程中存在死角，在死角區(qū)域內(nèi)，藥品無法得到層流保護(hù)，增加藥品污染風(fēng)險。此外，凍干機(jī)的進(jìn)料過程需要進(jìn)料前推桿多次排料，在排的過程中運料網(wǎng)帶暫停等待，且進(jìn)料平臺寬度有限，一個板層需要多次集料，在推料的過程中運料網(wǎng)帶要停止運動，進(jìn)料速度慢，加長了藥品進(jìn)箱的等待時間，增加了藥品的污染風(fēng)險。

針對上述問題，發(fā)明人改進(jìn)在灌裝機(jī)和凍干機(jī)之間的集料和轉(zhuǎn)運系統(tǒng)上方增設(shè)固定層流罩加以解決，代理人撰寫的獨權(quán)及筆者批注如下：

專利法第十一條規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，……

若將灌裝機(jī)、凍干機(jī)和之間的輸送線共同保護(hù)，因藥廠可從不同同行處采購設(shè)備進(jìn)行連線，則侵權(quán)者僅為使用該設(shè)備的藥廠而非同行制造商，或許法院可從間接侵權(quán)角度認(rèn)定責(zé)任，但畢竟這是個還不確定的灰色地帶，難度之大，很不利于從源頭杜絕侵權(quán)和威懾。

再者，專利法從第七十條來看，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）第二十五條規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，且舉證證明該產(chǎn)品合法來源的，對于權(quán)利人請求停止上述使用、許諾銷售、銷售行為的主張，人民法院應(yīng)予支持，但被訴侵權(quán)產(chǎn)品的使用者舉證證明其已支付該產(chǎn)品的合理對價的除外。

也即，即使企業(yè)克服障礙起訴藥廠，只要藥廠能證明該產(chǎn)品為合法來源，支付了合理的對價，不僅不能要求賠償，也不能請求停止使用，更難于通過打擊使用者達(dá)到制止侵權(quán)目的。故權(quán)利要求布局應(yīng)以布局制造侵權(quán)的權(quán)利要求優(yōu)先，布局使用或銷售侵權(quán)的權(quán)利要求輔助。

3、設(shè)計簡潔清晰的專利管理流程

在政府引導(dǎo)下，貫標(biāo)工作正如火如荼進(jìn)行。時不時聽到圈內(nèi)人吐槽企業(yè)重制度制訂，不重執(zhí)行。筆者也曾接觸過一些制度，動輒上萬字，少則大幾千，如此生澀的文字，有些甚至還需歸納大意，何其難啃。員工的主責(zé)是按崗位職責(zé)完成交辦的工作，不是來背制度條款、歸納大意的。那有沒有適用的方法來清晰表達(dá)呢，筆者認(rèn)為，大多制度中可明確什么人，什么時間，主要干什么，形成什么記錄，則可一目了然。下圖舉個范例，供參考。

4、有效的專利價值管理

考慮到做全部專利的可視化圖表意義不大，且難于管理，筆者建議僅將決定產(chǎn)品關(guān)鍵技術(shù)/指標(biāo)對應(yīng)的功能部件進(jìn)行技術(shù)分解，將自有專利、檢索到的關(guān)聯(lián)他人專利、持續(xù)改進(jìn)的自有和他人專利以時間軸不斷更新管理，圖文結(jié)合。如此，則是一張張可視化的技術(shù)演進(jìn)地圖，從中可以解讀的情報不可限量，如某一同行的技術(shù)研發(fā)動向、本企業(yè)的競爭優(yōu)劣勢等。對于每個專利，再配以相應(yīng)的應(yīng)用價值分析，就是一張活的技術(shù)價值地圖。

IPR做報告，應(yīng)將一段時間內(nèi)的信息動態(tài)結(jié)合起來判斷，不宜僅割裂的向企業(yè)高層提供靜態(tài)報告。應(yīng)以方便老板決策為原則開展工作，任何一個決策的產(chǎn)生離不開一個前提，從產(chǎn)業(yè)鏈上看價值，從價值鏈上看核心競爭力。

5、專利戰(zhàn)略應(yīng)匹配商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)

長虹的失?。簭?005年開始，四川長虹前后在等離子項目上的投入超過40億人民幣，希望通過此項目稱霸全球面板業(yè)，然而該項目在2014年最終以6000多萬的價格轉(zhuǎn)讓清盤。事實上，等離子無論技術(shù)還是成本都優(yōu)于液晶，長虹的慘敗不是輸在技術(shù)上，而是在生態(tài)系統(tǒng)的判斷上出現(xiàn)了嚴(yán)重失誤。以松下為首的日系等離子核心技術(shù)廠商堅持專利封鎖，而韓系廠商掌握的液晶面板技術(shù)則相對較為開放，更多的廠商加入很快形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)，價格上很快占據(jù)了競爭優(yōu)勢。壟斷與開放格格不入，每個商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)在壟斷前有必要保持克制。企業(yè)應(yīng)該設(shè)計好的專利戰(zhàn)略以獲取更大的商業(yè)利益，不應(yīng)僅由利潤收入的多少來評判。

曾經(jīng)看到這么一句話：“未來的競爭不是知識產(chǎn)權(quán)的競爭，真正展開競爭的是其背后的商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)，知識產(chǎn)權(quán)只是提升生態(tài)系統(tǒng)競爭力的一個支撐工具而已”，絕對大師之談，值得拜讀推敲！

四、共創(chuàng)IP共生生態(tài)

IP圈內(nèi)，習(xí)慣于劃分甲方、乙方、官方。筆者認(rèn)為，IP人基數(shù)本來就少，標(biāo)簽對待是整個IP行業(yè)的悲哀。IP行業(yè)的發(fā)展，離不開企業(yè)IPR、中介和行政、司法同仁的共同努力。前段時間，看到一企業(yè)家關(guān)于打造共生生態(tài)的文章，文中提到：國外制造商納悶中國客戶通常更樂于交流裝備性能如何、價格多少、交貨周期等等，對生產(chǎn)工藝過程、以及該設(shè)備是否以及如何適應(yīng)某種工藝關(guān)注較少。上述情景在IP行業(yè)又何嘗不是如此，客戶通常會問撰寫質(zhì)量怎樣，價格能不能低點，交期多久諸如此類，很少關(guān)注他們企業(yè)IP管理存在的系統(tǒng)問題，如何共同把脈企業(yè)IP困境及解決之道。八零一代，相伴專利制度前后而生，沐浴著IP春風(fēng)，已然而立之年，為了同一個IP-Dream，期望標(biāo)簽已不再阻隔你我他。路雖漫漫，求索不已！

作者：張志剛 華進(jìn)長沙分公司負(fù)責(zé)人

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文源：IPRlearn